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宮兆春-齊魯股權(quán)托管交易中心掛牌交易之案例分析
發(fā)布時(shí)間：
2013-11-12
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關(guān)于某股份有限公司齊魯股權(quán)托管交易中心掛牌交易之案例分析
一、基本情況
某有限公司成立于2002年，注冊(cè)資本1600萬(wàn)，主營(yíng)業(yè)務(wù)為三通、四通、管件的生產(chǎn)銷售。2012年5月起某有限公司擬申請(qǐng)到齊魯股權(quán)托管交易中心（以下簡(jiǎn)稱齊魯股交中心）掛牌交易。齊魯股交中心是根據(jù)山東省省委、省政府（魯發(fā)〔2010〕10號(hào)）關(guān)于“完善發(fā)展全省性股權(quán)交易市場(chǎng)，為實(shí)現(xiàn)未上市企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓創(chuàng)造條件”的要求，以及山東省金融辦（魯金辦〔2010〕80號(hào)）提出的“立足淄博，面向全省”的定位，經(jīng)淄博市政府批準(zhǔn)，于2010年12月29日正式成立的全省性股權(quán)交易市場(chǎng)。該中心的主要功能是吸引眾多小型微型企業(yè)在中心掛牌交易，搭建小型微型企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資和轉(zhuǎn)讓平臺(tái)，積極引導(dǎo)小型微型企業(yè)通過引進(jìn)私募股權(quán)投資、實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓、利用融資工具等多種方式進(jìn)行融資，包括股權(quán)登記、股權(quán)管理、私募融資、股權(quán)交易、公司規(guī)范、上市培育等功能。
二、掛牌的法律障礙及處理方案
本所律師接受某有限公司的委托為其齊魯股交中心掛牌交易提供專項(xiàng)法律服務(wù)后對(duì)某有限公司展開了盡職調(diào)查，針對(duì)盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的掛牌過程中存在的法律問題和法律障礙進(jìn)行了法律處理。主要有以下幾個(gè)方面：
（一）公司性質(zhì)
1、存在問題
根據(jù)齊魯股交中心掛牌規(guī)則，公司在齊魯股交中心掛牌需要達(dá)到的主體資格條件之一是公司為成立兩年以上的股份有限公司。某有限公司在確定到齊魯股交中心掛牌時(shí)的公司性質(zhì)是有限公司，不符合齊魯股交中心掛牌對(duì)于主體資格的要求。
2、律師處理意見
針對(duì)某有限公司公司性質(zhì)存在的問題，律師協(xié)助某有限公司以經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)將某有限公司整體變更為某股份有限公司，某股東創(chuàng)立大會(huì)制定通過了新的公司章程，選舉了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，建立了完整的三會(huì)一層的公司治理結(jié)構(gòu)，使公司在主體資格方面具備了掛牌公司的要求。同時(shí)律師在充分考慮公司實(shí)際情況的基礎(chǔ)上協(xié)助完善了公司章程：（1）公司實(shí)際控制人孫某某擁有1100萬(wàn)股，占公司有表決權(quán)股份的70%，是絕對(duì)控股，為了保護(hù)中小股東的利益，章程對(duì)股東大會(huì)議案的提出、股東大會(huì)決議的有效表決做了詳細(xì)規(guī)定。（2）為了保護(hù)股東和公司的利益，章程對(duì)對(duì)外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易、信息披露、爭(zhēng)議解決等問題做了詳細(xì)規(guī)定。
（二）房產(chǎn)、土地
1、存在問題
經(jīng)過核查，律師發(fā)現(xiàn)某股份公司的土地登記在實(shí)際控制人孫某某名下，國(guó)有土地出讓合同系孫某某和當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T簽署，土地出讓金發(fā)票上繳款人也顯示為孫某某，但經(jīng)審計(jì)會(huì)計(jì)核查土地出讓金是從公司的賬上列支，因此律師認(rèn)為該土地名義上是孫某某的，實(shí)際是公司的財(cái)產(chǎn)。另外據(jù)核查，該公司目前使用的車間和辦公室等房產(chǎn)也是登記在孫某某名下，經(jīng)審計(jì)會(huì)計(jì)的核查，該房屋在2006年作為公司的固定資產(chǎn)已入賬，并已按固定資產(chǎn)計(jì)提折舊，從會(huì)計(jì)處理情況可以得出結(jié)論：登記在孫某某名下的房產(chǎn)是公司的財(cái)產(chǎn)。據(jù)此，律師認(rèn)為實(shí)際控制人孫某某將公司資產(chǎn)和個(gè)人資產(chǎn)混淆，從而無法保證公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立完整性。
2、律師處理意見
實(shí)際控制人孫某某將登記在其名下的土地和房產(chǎn)使用權(quán)人和所有權(quán)人名稱變更為某有限公司，使資產(chǎn)權(quán)屬明確，解決公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)的混淆，保證公司合法擁有與其業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的土地、房屋，擁有完整的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，具備資產(chǎn)的獨(dú)立完整性。
（三）對(duì)外擔(dān)保
1、存在問題
根據(jù)公司銀行基本信用信息載明的對(duì)外擔(dān)保信息，律師發(fā)現(xiàn)某股份對(duì)外擔(dān)保數(shù)額較大，因此重點(diǎn)核查了對(duì)外擔(dān)保情況：
（1）2012年7月27日，某股份與某銀行簽訂《保證合同》，為某水業(yè)科技有限公司與某銀行簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》項(xiàng)下人民幣借款120萬(wàn)元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為2012年上述流動(dòng)資金借款合同到期之日起兩年。
（2）2011年9月22日，某某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某汽車零部件制造有限公司與某銀行簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》項(xiàng)下人民幣借款300元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動(dòng)資金借款合同到期之日起兩年。
（3）2012年1月20日，某有限公司與某農(nóng)村信用合作聯(lián)社簽訂《保證合同》，為某冷藏食品有限公司與某農(nóng)村信用合作聯(lián)社簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》項(xiàng)下人民幣借款300元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為借款合同約定的債務(wù)人履行債務(wù)期限屆滿之日起兩年；債權(quán)人與債務(wù)人就主合同債務(wù)履行期限等事項(xiàng)達(dá)成展期協(xié)議的，保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間自展期協(xié)議約定的債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年；若發(fā)生法律、法規(guī)規(guī)定或主合同約定的事項(xiàng)，導(dǎo)致主合同項(xiàng)下債務(wù)被債權(quán)人宣布提前到期的，保證期間自債權(quán)人確定的主合同項(xiàng)下債務(wù)提前到期之日起兩年。
（4）2012年4月17日，某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某食品有限公司與某銀行簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》項(xiàng)下人民幣借款200萬(wàn)元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動(dòng)資金借款合同到期之日起兩年。
（5）2012年4月23日，某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某制衣有限公司與某銀行簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》項(xiàng)下人民幣借款500萬(wàn)元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動(dòng)資金借款合同到期之日起兩年。
2、律師處理意見
某股份對(duì)外擔(dān)保數(shù)額較大，其中對(duì)某食品有限公司300萬(wàn)元擔(dān)保和對(duì)某水業(yè)科技有限公司的120萬(wàn)元擔(dān)保是單方面提供擔(dān)保，針對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保情況，律師采取以下風(fēng)險(xiǎn)防范控制措施：
（1）在2012年*月*日召開的公司創(chuàng)立大會(huì)上審議通過了《某股份有限公司章程》，對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審批程序做了規(guī)定，從制度上防范和控制對(duì)外擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。
（2）公司除了在《公司章程》里對(duì)對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審批程序做了較為詳細(xì)的規(guī)定外，公司股東大會(huì)還專門制定了《對(duì)外擔(dān)保管理制度》，對(duì)對(duì)外擔(dān)保做了更為詳細(xì)和更具操作性的規(guī)定。
（3）律師取得了某股份公司擔(dān)保的全部公司的銀行基本信用信息證明，經(jīng)核查，上述企業(yè)都不存在不良信息記錄，無欠息記錄。
（4）實(shí)際控制人孫某某出具承諾函，承諾如果公司對(duì)外擔(dān)保出現(xiàn)代償，由其承擔(dān)全部責(zé)任。
（四）職工社保
1、存在問題
某股份共有員工96名，其中農(nóng)民工88名，管理人員8名。某股份與67名員工簽訂了勞動(dòng)合同。經(jīng)核查，某股份已為8名主要管理人員繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)，另外88名農(nóng)民工，已全部在其戶口所在地參加了新農(nóng)合和新農(nóng)保。另外，某股份為全體員工投保工傷險(xiǎn)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》和《社會(huì)保險(xiǎn)法》及《齊魯股權(quán)托管交易中心股權(quán)掛牌業(yè)務(wù)規(guī)則》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，公司只要與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系就應(yīng)該簽訂勞動(dòng)合同，并為勞動(dòng)者繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金。顯然某股份公司在勞動(dòng)合同的簽訂和社?；鸬睦U納方面存在較大問題。
2、律師處理意見
（1）針對(duì)公司部分農(nóng)民工存在的簽勞動(dòng)合同等于簽了賣身契的思想顧慮，律師配合公司給該部分員工解釋說明《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)合同制度的規(guī)定以及對(duì)員工的保護(hù)作用，從心里上打消該部分人員的顧慮，使其與公司簽訂勞動(dòng)合同。
（2）針對(duì)公司員工的社保繳納問題律師做了如下處理：
○1對(duì)于8個(gè)主要管理人員，某股份公司為其補(bǔ)辦了醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育險(xiǎn)，完善了社保的繳納。
○288名農(nóng)民工已在其戶口所在地參加了新農(nóng)合和新農(nóng)保，因此某股份公司將需要公司繳納的保費(fèi)以工資的形式補(bǔ)貼給農(nóng)民工員工，并且公司在工資表中將新農(nóng)合和新農(nóng)保費(fèi)用單獨(dú)列支。
以上是律師對(duì)某股份掛牌工作過程中存在的部分法律問題分析和和處理方案。
評(píng)析律師：宮兆春
山東德衡（濟(jì)南）律師事務(wù)所
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